同时触犯故意伤害罪和开设赌场罪，会怎么判？

核心争议与裁判结论

邓五英结合(2022)粤2072刑初3276号生效判决分析：本案中被告人同时触犯故意伤害罪、开设赌场罪两罪，法院最终数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金三万元。该结果是在认定被告人对开设赌场罪构成自首、故意伤害罪坦白、被告人赔偿被害人并取得谅解、被害人对故意伤害案存在过错等情节基础上作出的。

本案争议焦点为：开设赌场罪抽头渔利数额的认定、被告人是否构成自首以及最终如何对两罪数罪并罚。

案件事实与裁判点评

被告人白某因债务纠纷与被害人刘某发生冲突，打斗过程中致被害人轻伤二级，自己受轻微伤，案发后被告人白某赔偿被害人3万元并取得谅解。另外，2019年5月至2022年5月，白某在自己经营的士多店内开设赌场，提供赌博场所和工具，从中抽头渔利，供多人以多种方式赌博。公诉机关指控开设赌场抽头渔利20余万元，属于情节严重。

被告人认可两项罪名的定性，但辩称抽头渔利仅有1万余元；辩护人提出公诉机关指控抽头渔利20余万元证据不足，且被告人未被采取强制措施时主动供述开设赌场事实，构成自首，被害人对故意伤害案存在过错，请求从轻处罚。

法院审理后认为，现有证据不足以证实抽头渔利达到20余万元，对公诉机关该指控不予认定；被告人未被采取强制措施时主动如实供述开设赌场的主要犯罪事实，应当认定为自首；故意伤害罪中被害人存在过错，被告人坦白罪行且赔偿谅解，最终依法数罪并罚作出判决。

从辩护实务角度分析，本案辩护策略切入点准确，核心围绕证据不足抗辩抽头渔利数额，同时积极挖掘自首、被害人过错等量刑情节，最终均被法院采纳，体现了证据审查在刑事案件中的核心作用。

关联法律问题解答

公诉机关指控的犯罪数额证据不足怎么处理？

根据刑事诉讼一般规则，对被告人定罪量刑要求事实清楚、证据确实充分，如果公诉机关指控的犯罪数额没有确实充分的证据印证，法院会按照现有证据能够证实的事实认定，对证据不足的指控不予采信。在本案特定事实下，因为没有充分证据证实抽头渔利达到20余万元，法院最终没有认定开设赌场罪属于情节严重，直接降低了量刑档次，这是辩护获得有效结果的关键点。

数罪并罚的一般规则是什么？

根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三款规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

在本案中，两罪总和刑期为三年四个月，单个罪名最高刑期是二年六个月，法院在该幅度内酌情决定执行有期徒刑三年，符合法律规定。

办案视角提示

邓五英结合办理同类案件的经验，给出以下建议：
涉及数额的犯罪，证据审查是辩护的核心。如果公诉机关指控的犯罪数额没有确实充分的证据印证，辩护方可以从证据不足入手提出抗辩，争取有利于被告人的数额认定，进而影响量刑档次。本案正是因为抽头渔利数额证据不足，法院没有认定开设赌场罪情节严重，大大降低了量刑幅度。
自首认定不限制在采取强制措施后。只要被告人在尚未被讯问、未被采取强制措施的时候，主动如实供述主要犯罪事实，就可以认定为自首，依法可以获得从轻或者减轻处罚。本案中被告人对开设赌场罪被认定为自首，获得了从轻处罚，对最终量刑结果影响很大。
遇到此类同时触犯多个罪名的刑事案件，建议及时委托专业刑事律师介入，逐个梳理每个罪名的量刑情节，争取最优结果。

案例检索信息

案号：(2022)粤2072刑初3276号
案由：故意伤害罪、开设赌场罪
审理法院：广东省中山市第二人民法院
裁判日期：2023年2月20日

法律依据

1. 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2. 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
3. 《中华人民共和国刑法》第六十七条第一、三款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

本文由邓五英解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。